Umwandlungsrecht: nye regler om grænseoverskridende omdannelser i Tyskland og Danmark
I foråret 2023 trådte både i Tyskland og Danmark nye omdannelseslove i kraft, som er baseret på EU’s mobilitetsdirektiv. Mobilitetsdirektivet har til formål at skabe harmoniserede regler om grænseoverskridende spaltninger, fusioner og omdannelser. De nye regler vil blandt andet gøre det lettere for danske selskaber at gennemføre en omdannelse fra f.eks. et dansk ApS til et tysk GmbH. De nye love indeholder også regler, som skal sikre større retssikkerhed ved internationale omdannelser. Hvad regulerer direktivet i forhold til grænseoverskridende omdannelser, og hvordan er det blevet omsat i henholdsvis Tyskland og Danmark? Det ser vi på i vores seneste artikel fra DAHL’s German Desk.
Hvad er direktivets formål, og hvad betyder ”grænseoverskridende omdannelse”?
Formålet med EU’s mobilitetsdirektiv (Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2019/2121/EU af 27. november 2019 om ændring af direktiv 2017/1132/EU, for så vidt angår grænseoverskridende omdannelser, fusioner og spaltninger) er at skabe harmonisererede regler om grænseoverskridende spaltninger, omdannelser og fusioner på tværs af EU’s medlemslande. Et af de klare formål er at gøre det lettere for kapitalselskaber at gennemføre grænseoverskridende transaktioner inden for EU/EØS, når transaktionerne er reguleret af det samme regelsæt i de deltagende lande. Direktivet indeholder til det formål nye tiltag med henblik på at skabe en mere ensarteret regulering i EU af reglerne om grænseoverskridende omdannelser.
Ved grænseoverskridende omdannelser forstås en transaktion, hvorved et selskab uden at blive afviklet, opløst eller likvideret omdanner sin selskabsform til en selskabsform i et andet EU-land, hvortil selskabet (som minimum) flytter sit vedtægtsmæssige hjemsted. Som et helt banalt eksempel vil der være tale om en grænseoverskridende omdannelse, hvis et dansk ApS ønsker at omdanne sig til et tysk GmbH og samtidigt flytter sit hjemsted til Tyskland.
Direktivet, der er foranlediget af EU-Domstolens praksis på området, fastsætter proceduren for grænseoverskridende selskabsomdannelser og forpligter medlemslandene til at respektere gyldigheden af selskabsomdannelser, der er indgået i overensstemmelse med kravene i direktivet.
EU-Domstolen havde allerede i flere domme styrket virksomheders grænseoverskridende mobilitet på det indre marked og dermed fremmet konkurrencen mellem de forskellige nationale lovgivninger i forhold til den frie etableringsret efter artikel 49. Senest skete dette i den præjudicielle afgørelse C-106/16 ”Polbud”, hvor et polsk selskab, Polbud – Wykonawstwo sp. zo.o., indgav en anmodning til EU-Domstolen om prøvelse af en polsk afgørelse om afslag på en begæring om sletning fra det polske selskabsregister, som selskabet havde fremsat efter flytningen af selskabets hjemsted til Luxembourg. Her bekræftede EU-Domstolen, at flytningen af et vedtægtsmæssigt hjemsted til en anden medlemsstat i EU var omfattet af anvendelsesområdet for den frie etableringsret.
Direktivet indebærer blandt andet, at medlemslandene ikke længere kan kræve opløsning af et selskab som betingelse for afmelding af selskabet i oprindelseslandet. Sådanne krav til afregistrering med opløsning af selskabet til følge har hidtil været anvendt af flere EU-lande, hvilket har gjort grænseoverskridende omdannelser umulige.
Til gengæld for den større frihed til at omdanne over grænser indføres der en række beskyttelsesregler for de vigtigste interessenter, herunder kreditorer, kapitalejere og arbejdstagere.
Implementering af mobilitetsdirektivet i Tyskland
I Tyskland trådte den nyreviderede Umwandlungsgesetz (Omdannelseslov) i kraft den 1. marts 2023.
Loven gør realiseringen af den frie etableringsret efter artikel 49 i EF-traktaten mere ukompliceret. Det var vigtigt for den tyske lovgiver at bevare de allerede velprøvede principper og systematik i den tyske omdannelseslovgivning. Derfor blev de nye bestemmelser tilføjet som et nyt afsnit i den allerede gældende Umwandlungsgesetz (UmwG).
Den tyske lov omfatter følgende tyske selskabsformer: AG, KGaA, GmbH samt UG, jf. lovens §§ 305 og 306. Derudover indeholder loven beskyttelse af minoritetsaktionærer, kreditorer samt medbestemmelsesrettigheder for arbejdstagere. Derudover er der indført et forbud mod misbrug af omdannelser med det formål at omgå national eller europæisk ret, jf. lovens § 343.
Implementering af mobilitetsdirektivet i Danmark
I Danmark blev mobilitetsdirektivet implementeret i selskabsloven med virkning fra den 10. marts 2023.
I stikordsform omfatter de væsentlige ændringer af reglerne om grænseoverskridende transaktioner (listen er ikke udtømmende):
- Udvidet beskyttelse af kapitalejere
- Skærpede krav til det centrale ledelsesorgans redegørelse, hvor en sådan er påkrævet
- Information og høring af medarbejdere
- Udvidet beskyttelse af kreditorer
- Søgsmålsadgang mod kapitalselskaber på deres oprindelige hjemsted forud for grænseoverskridende omdannelse
- Øget kontrol ved udstedelse af attest
Derudover blev anmeldelsesbekendtgørelsen samtidig ændret som en refleks af de nye regler i selskabsloven. Ændringerne vedrørte bl.a. hvilke dokumenter, der skal indsendes til Erhvervsstyrelsen ifm. registrering eller anmeldelse til registrering af en grænseoverskridende transaktion.
For begge lande er der visse forudsætninger for reglernes anvendelse. Anvendelsen af reglerne forudsætter blandt andet, at selskabet ikke er under konkurs- eller rekonstruktionsbehandling. Direktivet pålægger derudover selskaber, der foretager en grænseoverskridende omdannelse en række yderligere forpligtelser i forbindelse med omdannelsen. Direktivet kræver blandt andet, at selskabet inden omdannelsen udarbejder og offentliggør en omdannelsesplan og foretager høring af selskabets medarbejdere.
Ønsker du at vide mere, eller har du spørgsmål til den tyske eller danske implementering, er du meget velkommen til at kontakte vores eksperter i German Desk.
Kilder:
- Umwandlungsgesetz (UmwG)
- C-106/16 Polbud, EU- Domstolens dom (Store Afdeling) af 25. oktober 2017
- Lov om ændring af selskabsloven og forskellige andre love (Implementering af mobilitetsdirektivet m.v.)
- EUROPA-PARLAMENTETS OG RÅDETS DIREKTIV (EU) 2019/2121 af 27. november 2019 om ændring af direktiv (EU) 2017/1132, for så vidt angår grænseoverskridende omdannelser, fusioner og spaltninger