Vi har i et tidligere indlæg beskrevet den nye og ændrede praksis om holdingselskabers mulighed for momsfradrag ved erhvervelse af kapitalandele. Vi har ligeledes beskrevet EU-domstolens dom i Ryanair-sagen, der udvider holdingselskabers momsfradragsret ved forgæves køb af kapitalandele.

I dette indlæg ser vi nærmere på holdingselskabers mulighed for momsfradrag ved salg af kapitalandele.

Traditionelt har skattemyndighederne nægtet fradragsret i forbindelse med salg af kapitalandele med henvisning til, at salget af kapitalandelene må anses som en finansiel ydelse, som er momsfritaget. Denne praksis var bl.a. støttet af EU-domstolens dom fra 1994 i sagen C-4/94, BLP. I dommen fastslog domstolen, at der ikke kunne opnås momsfradrag for rådgivningsydelser i forbindelse med et virksomhedssalg.

Retspraksis fra EU-domstolen har dog i den efterfølgende årrække bevæget sig længere og længere væk fra BLP-dommen.

Nyere EU-domme indebærer praksisændring

I oktober 2009 afsagde EU-domstolen C-29/08 AB SKF-dommen, og med denne dom tog EU-domstolen et nyt standpunkt i forhold til spørgsmålet om, hvorvidt en virksomhed kan opnå momsfradrag for de førnævnte rådgivningsydelser.

EU-Domstolen fastslog, at en virksomhed efter omstæn­dighederne har momsfradragsret for rådgivningsydelser i forbindelse med salg af aktier. Dommen underkendte den hidtidige danske praksis, hvor virksomheder konsekvent blev nægtet momsfradrag ved salg af aktier.

AB SKF var et svensk moderselskab i en større industrikoncern. SKF tog aktivt del i datterselskabernes virksomhed og udførte mod betaling ydelser, herunder ledelse, administration og markedsføring for datterselskaberne. SKF betalte moms af de fakturerede ydelser.

I forbindelse med en omstrukturering i koncernen ville SKF sælge alle aktierne i to datterselskaber, hvoraf det ene var ejet 100 %, mens det andet – som tidligere havde været ejet 100 % - på salgstidspunktet var ejet med 26,5 %. Formålet med aktiesalget var at frigøre kapital til finansiering af koncernens øvrige aktiviteter. SKF ville ved aktiesalget få momsbelagte udgifter i forbindelse med vurdering af værdipapirer, bistand ved forhandlinger samt juridisk rådgivning i forbindelse med udarbejdelsen af aftaler.

Essensen i spørgsmålene for EU-Domstolen var, om SKF var berettiget til at fratrække momsen af rådgiverudgifter mv. forbundet med salget af aktierne.

EU-domstolen fastslog, at der er ret til momsfradrag af rådgivningsydelser, som er ydet til brug for overdragelse af aktier, hvis der er en direkte og umiddelbar tilknytning mellem de købte rådgivningsydelser og det momsfritagne salg af aktier. En direkte og umiddelbar tilknytning til et momsfrit aktiesalg foreligger ifølge EU-domstolen, når de afholdte udgifter kan medregnes i prisen på aktierne.

Det følger med andre ord af dommen, at momspligtige virksomheder har momsfradrag for rådgiveromkostninger ved salg af aktier i datterselskaber, hvis udgifterne kan anses som en sædvanlig udgift og indgår i virksomhedens momspligtige aktiviteter som sådan, dvs. udgifterne er afholdt som et led i virksomhedens generalomkostninger. Er udgifterne derimod medregnet i prisen på aktierne, vil der ikke være momsfradragsret.

EU-domstolen har efterfølgende haft lejlighed til endnu engang at tage stilling til spørgsmålet om fradragsret for moms ved salg af aktier.

Nye principper for fradragsret for moms ved salg af aktier

EU-domstolen afsagde den 8. november 2018 i sagen C-502/17 C&D Foods Acquisition ApS om fradragsret for moms ved salg af aktier. Domstolen afviste fradragsret i den konkrete sag under henvisning til, at salgsfortjenesten skulle anvendes til at indfri selskabets gæld til ejerne.

EU-domstolen fastslår imidlertid nogle nye principper for, hvornår der vil være fradragsret for moms ved salg af aktier. EU-domstolen udtaler således, at der vil være fradragsret, hvis fortjenesten ved salget anvendes til at udbygge den momspligtige aktivitet, der består i opkøb af datterselskaber, til hvilke holdingselskabet leverer momspligtige leverancer. EU-domstolen fastslår endvidere, at der også er momsfradragsret i situationer, hvor fortjenesten ved salget forventes anvendt i forbindelse med den økonomiske virksomhed, der udøves af de datterselskaber, som selskabet er moderselskab for.

EU-domstolen synes hermed helt at forlade synspunktet om, at salgsomkostningerne ikke må være et omkostningselement ved selve salget, som ellers var konklusionen i SKF-dommen. I afgørelsen fokuserer EU-domstolen derimod på, hvordan salgsprovenuet forventes anvendt.

Dommen indebærer en praksisændring, idet holdingselskaber, der har afholdt moms på udgifter til salg, hvor provenuet er anvendt til nye investeringer eller udlån til eksisterende datterselskaber, må kunne få afgang til momsfradrag på udgifter afholdt i forbindelse med salget.

Momsfradrag for påtænkte, men ikke gennemførte, salg af aktiver

Interessant ved afgørelsen er også, at EU-domstolen fastslår, at direktivet skal fortolkes sådan, at momsfradrag kan tillades for påtænkte, men ikke gennemførte, salg af aktiver. EU-domstolen anfører, at den ovenfor anførte konklusion ikke kan drages i tvivl af den omstændighed, at det påtænkte salg ikke bliver gennemført. Det påpeges, at den afgørende omstændighed ved salg, der ikke føres ud i livet, er, om udgifterne til tjenesteydelserne under alle omstændigheder henhører eller ikke henhører under momsens anvendelsesområde.

Yderligere anføres, at konklusionen ikke drages i tvivl af den omstændighed alene, at et eventuelt salg af aktierne ville have medført et ophør af de administrations- og it-ydelser, som C&D Foods leverede til Arovit Petfood. Det fremgår nemlig, at udgifterne til de omtvistede tjenesteydelser alligevel skulle have været afholdt, selv hvis C&D Foods ikke havde leveret nogen administrations- og it-ydelser til Arovit Petfood. Et ophør af de i hovedsagen omhandlede tjenesteydelser ville dermed ikke have haft sin direkte eneårsag i C&D Foods’ økonomiske virksomhed.

Det må forventes, at SKAT udsender et styresignal med adgang til genoptagelse af tilsvarende sager, hvor virksomhederne har afvist momsfradragsret.

Har du spørgsmål af momsretlig karakter i relation til ovenstående eller i øvrigt, er du altid velkommen til at kontakte en af vores specialister inden for moms.