Er software en ”vare”?
Er der forskel på fysisk og elektronisk distribueret software? Hvad med SaaS og licenseret software baseret på tidsbegrænsede licenser? Og hvilken betydning har det for agentforhold? Dét har EU-Domstolen taget stilling til i en ny afgørelse, der bør give anledning til en række overvejelser hos softwareproducenter og forhandlere. Vi giver et indblik i afgørelsen her.
Er elektronisk distribueret software en ”vare”?
Det har hidtil været usikkert, om elektronisk distribueret software udgør salg af en ”vare” eller falder under begrebet ”tjenesteydelser”.
Den fremherskende opfattelse har - indtil EU-Domstolens afgørelse den 16. september 2021 - været, at der var tale om salg af en tjenesteydelse, når software distribueres elektronisk.
Det har EU-Domstolens afgørelse imidlertid ændret fundamentalt på, da EU-Domstolen er nået frem til, at elektronisk distribueret software - under nærmere angivne betingelser - udgør en ”vare”. Dermed er distributionsformen ikke længere afgørende for, om software er en ”vare”.
Hvornår udgør elektronisk distribueret software en ”vare”?
For at elektronisk distribueret software udgør salg af en ”vare”, og dermed kan være omfattet af handelsagentlovens regler, skal følgende betingelser være opfyldt:
- Softwareproducenten skal give slutbrugeren/licenstageren en tidsubegrænset brugsret til softwaren
- Softwareproducenten skal modtage betaling for licensen
Ovenstående betingelser vil være opfyldt for en meget stor del af de traditionelle licenser, der sælges til standardsoftware, hvorfor EU-Domstolens afgørelse kan få væsentlig betydning for markedet.
Hvilken betydning har det for handelsagentloven?
EU-Domstolens afgørelse har nemlig afgørende betydning i forhold til anvendelse af handelsagentloven, da den finder anvendelse på ”varer”.
Handelsagentloven indeholder ufravigelige - og for handelsagenten fordelagtige – regler. Disse omfatter opsigelsesvarsler og betaling af økonomisk kompensation til handelsagenten i forbindelse med en agentaftales ophør.
De softwareproducenter, som hidtil har antaget, at elektronisk distribueret software ikke udgjorde salg af en ”vare”, og at handelsagentloven derfor var irrelevant at tage i betragtning, bør overveje om deres forhandleraftaler/distributionsmodeller skal justeres.
For softwareproducenterne medfører det forhold, at handelsagentloven finder anvendelse dog også muligheder, da en agent - under nærmere angivne betingelser - gyldigt kan pålægges forpligtelser, som ikke lovligt kan aftales med en almindelig forhandler.
Hvad med SaaS og andre abonnementsbaserede løsninger?
EU-dommen må umiddelbart forstås således, at tidsbegrænsede licenser ikke betragtes som en ”vare”, uanset distributionsformen. Der lægges afgørende vægt på, at licensen skal være tidsubegrænset.
Softwareproducenter vil dermed få større frihed til at aftale agentforhold, hvis der vælges en abonnementsbaseret licensieringsmodel.
Dette passer ind i den igangværende transformation, hvor standardsoftware i stadigt stigende omfang leveres på SaaS-basis, hvor licenstageren ikke gives en tidsubegrænset licens.
Hvis du som softwareproducent ikke er klar til at skifte til en ren SaaS-baseret leverancemodel, bør det dog også være tilstrækkeligt at skifte til en licenseringsmodel, hvor der kun gives tidsbegrænsede licenser. Hvis du ønsker at undgå, at handelsagentloven skal tages i ed, dvs., at kun licensen er tidsbegrænset, falder softwaren udenfor ”vare”-begrebet.
Afgørelsens betydning for softwareproducenter
Softwareproducenter bør overveje om EU-dommen giver anledning til, at de genbesøger deres forhandleraftaler i forhold til, om der reelt kan være tale om agentaftaler.
Softwareproducenter bør endvidere overveje, om de skal skifte til en licenseringsmodel baseret på tidsbegrænsede licenser. Anvendelse af tidsbegrænsede licenser har også en fordel i relation til visse af de udfordringer, som UsedSoft-dommen har skabt for markedet, hvorefter tidsubegrænsede licenser kunne handles på brugtmarkedet.
Kontakt DAHL
Har du spørgsmål til, hvordan du kontraktuelt håndterer EU-Domstolens dom eller et andet IT-retligt spørgsmål, er du altid velkommen til at kontakte DAHLs specialister.