Nyheder

Aftalebaserede konkurrenceklausuler i ejer- og overdragelsesaftaler

Hos DAHL oplever vi, at væsentlige ansættelsesretlige aspekter kan blive overset i forbindelse med en ejer- eller overdragelsesaftale. Ofte sker det, når der skal gælde en aftalebaseret konkurrenceklausul i ejer- eller overdragelsesaftalen, samtidig med at der skal gælde en konkurrencebaseret klausul i overdragerens ansættelseskontrakt. Overser du som arbejdsgiver de ansættelsesretlige problemstillinger, kan det få væsentlige konsekvenser for parternes indbyrdes retsstilling. Vi gør dig klogere her.

Ansættelsesklausulloven

Som konsekvens af ændringen 1. januar 2016, gælder ansættelsesklausulloven nu for alle medarbejdere med lønmodtagerstatus. Har en medarbejder lønmodtagerstatus, skal klausulen derfor leve op til de gyldighedsbetingelser, som fremgår af loven. Efter ansættelsesklausulloven § 1, stk. 2, nr. 2 defineres en lønmodtager som: ”En person, der modtager vederlag for personligt arbejde i tjenesteforhold.”

Såfremt medarbejderen ikke har lønmodtagerstatus, skal klausulen ikke reguleres ud fra ansættelsesklausulloven, men alene i henhold til aftalelovens §36 i forhold til klausulens rimelighed. 

Konkurrenceklausuler

Efter ansættelsesklausulloven § 1, stk. 2, nr. 5 defineres en konkurrenceklausul som: ”En aftale mellem en lønmodtager og dennes arbejdsgiver om, at lønmodtageren af konkurrencehensyn efter fratrædelsen ikke må drive forretning eller anden virksomhed af en vis art eller tage ansættelse i en sådan.”

For at være gyldig, skal klausulen opfylde betingelserne i ansættelsesklausullovens §§ 5 og 8. Bestemmelserne stiller blandt andet krav om skriftlighed, om kompensation til lønmodtageren, samt at lønmodtageren skal indtage en ”helt særlig betroet stilling”.

Gyldighedsbetingelserne skal være opfyldt enten på det tidspunkt, hvor lønmodtageren tiltræder ansættelsen hos arbejdsgiver eller på det tidspunkt under ansættelsen, hvor konkurrenceklausulen træder i kraft.

Kundeklausuler

En kundeklausul er efter ansættelsesklausulloven § 1, stk. 2, nr. 6 defineret som: ”En aftale mellem en lønmodtager og dennes arbejdsgiver om, at lønmodtageren efter fratrædelsen ikke må tage ansættelse hos eller direkte eller indirekte have erhvervsmæssig kontakt med sin tidligere arbejdsgivers kunder og andre forretningsmæssige forbindelser.”

Klausulen vedrører alene kunder, som lønmodtageren har været i forretningsmæssig forbindelse med inden for de seneste 12 måneder før opsigelses- eller afskedigelsestidspunktet.

Klausulens øvrige gyldighedsbetingelser fremgår af ansættelsesklausullovens §§ 6 og 8.

Kombinerede klausuler

Ansættelsesklausulloven giver arbejdsgiver mulighed for at pålægge lønmodtageren en kombineret klausul. Denne er efter ansættelsesklausulloven § 1, stk. 2, nr. 7 defineret som: ”En aftale om, at lønmodtageren forpligtes af en konkurrenceklausul og en kundeklausul i samme tidsrum.”

En kombineret klausul er særligt begrænsende for den enkelte lønmodtagers muligheder for at opnå anden beskæftigelse, eftersom lønmodtageren både er underlagt en kunde- og konkurrenceklausul. Af den grund begrænses bindingsperioden til maksimalt seks måneder efter lønmodtagerens fratrædelsestidspunkt. Dette står i modsætning til bindingsperioden for de enkelte klausuler, som er på maksimalt 12 måneder.

For at være gyldig, skal en kombineret klausul leve op til gyldighedsbetingelserne for både en kunde- og konkurrenceklausul.

Overdragelses- og ejeraftaler

I forbindelse med en virksomhedsoverdragelse kan det aftales, at virksomhedsoverdrageren/sælgeren skal begrænses gennem en aftalebaseret konkurrenceklausul i overdragelsesaftalen, således at overdrageren/sælgeren ikke etablerer ny konkurrerende virksomhed eller udgør anden form for konkurrence over for køberen af virksomheden.

I den sammenhæng er det væsentligt at tage stilling til, hvilken status sælger skal have efterfølgende i virksomheden. Såfremt sælger skal fortsætte som administrerende direktør, gælder der som udgangspunkt aftalefrihed i forhold til indholdet af den aftalebaserede konkurrenceklausul i overdragelsesaftalen. Skal sælger derimod indtage en anden stilling, som giver sælger lønmodtagerstatus, vil der efter ansættelsesklausulloven gælde særlige gyldighedsbetingelser for den aftalebaserede klausul i overdragelsesaftalen. Afgørende for om klausulen skal leve op til gyldighedsbetingelserne i ansættelsesklausulloven, afhænger således af, om medarbejderen har status som lønmodtager eller ej.

Medarbejderens lønmodtagerstatus

Modtager medarbejderen vederlag for personligt arbejde, og består der i øvrigt et tjenesteforhold mellem medarbejderen og arbejdsgiver, taler det væsentligt for lønmodtagerstatus. Bedømmelsen af hvorvidt medarbejderen har lønmodtagerstatus eller ej, kan imidlertid kompliceres af medarbejderens ejerandel i virksomheden samt eventuelle poster i virksomhedens bestyrelse.

Som grov hovedregel kan det anføres, at en ejerandel på over 20% af virksomhedskapitalen ikke vil kunne medføre lønmodtagerstatus for medarbejderen. Har medarbejderen derimod alene en ejerandel på under 10% af virksomhedskapitalen, vil det som udgangspunkt ikke fratage medarbejderen lønmodtagerstaus. Ved ejerandele på mellem 10-20% af virksomhedskapitalen vil en konkret vurdering afgøre, hvorvidt medarbejderen har lønmodtagerstatus eller ej.

I forhold til den samlede vurdering må der tages udgangspunkt i medarbejderens stilling i virksomheden, ligesom der må lægges vægt på medarbejderens ejerandel og eventuelle poster i bestyrelsen. Det afgørende er i den forbindelse, hvor væsentlig og reel en indflydelse medarbejderen har i virksomheden.

Manglende stillingtagen kan for konsekvenser

I praksis støder vi jævnligt på sager, hvor der i forbindelse med en virksomhedsoverdragelse eller ejeraftale ikke er taget stilling til medarbejderens status i den overdragede virksomhed. I den forbindelse har vi erfaret, at en manglende stillingtagen hertil kan få særlige konsekvenser for virksomheden, idet en aftalebaseret konkurrenceklausul skal leve op til gyldighedsbetingelserne i ansættelsesklausulloven, såfremt medarbejderen har lønmodtagerstatus.

Lever den aftalebaserede konkurrenceklausul i overdragelsesaftalen ikke op til gyldighedsbetingelserne, vil den ikke kunne påberåbes over for medarbejderen. Kan den aftalebaserede klausul i overdragelsesaftalen ikke påberåbes, vil det kunne medføre en væsentlig anden retsstilling for parterne end ellers forventet, da klausulen ikke længere vil kunne anvendes til at begrænse medarbejderen i forbindelse med virksomhedsoverdragelsen.

Kontakt DAHL

Har du som arbejdsgiver spørgsmål til medarbejderens lønmodtagerstatus, er du altid velkommen til at kontakte DAHLs specialister. Vi har mange års erfaring med at yde rådgivning på området.

 

Tilmeld dig nyhedsbrevet DAHL Nyt

Modtag vores nyhedsbrev pr. e-mail og bliv opdateret på juridiske emner og nye kurser.

Læs betingelser

Betingelse for modtagelse af nyhedsbrevet DAHL Nyt

Hvem udsender nyhedsbrevet?

Nyhedsbrevet er en service, der udbydes af DAHL Advokatpartnerselskab. Vores fulde kontaktoplysninger er:

DAHL Advokatpartnerselskab
Lundborgvej 18
8800 Viborg
CVR. nr.: 37 31 00 85

Du vil kun modtage markedsføringsmateriale fra DAHL Advokatpartnerselskab.

Hvilke oplysninger indsamles om mig?

DAHL Advokatpartnerselskab behandler din oplyste e-mailadresse og dit navn – dette er alt, vi behøver for at kunne sende dig nyhedsbreve. Når du via nyhedsbrevet tilmelder dig et af vores arrangementer, vil vi i nogle tilfælde ligeledes behandle oplysninger om firmanavn og telefonnummer.

Vi indsamler desuden oplysninger om din adfærd i forbindelse med din brug af nyhedsbrevet – herunder oplysninger om om vores nyhedsbrev bliver åbnet, hvor lang tid e-mailen er åben, og om der klikkes på links i nyhedsbrevet. Du skal herudover være opmærksom på, at hvis du klikker på links i nyhedsbrevet til vores hjemmeside, kan vi indsamle yderligere oplysninger om dig, hvis du accepterer, at vores hjemmeside bruger cookies. Du kan finde yderligere information om vores brug af cookies i vores cookiepolitik.

Hvad bruger vi dine oplysninger til?

Når du tilmelder dig vores nyhedsbrev, bruger vi dine oplysninger til at udsende faglige nyheder, kursus- og øvrige arrangementstilbud samt andet markedsføringsmateriale til dig. Vi kan endvidere bruge dine oplysninger til at udsende orienterende e-mails om DAHL Advokatpartnerselskab eller om vores nyhedsbrev. Vores udsendelse af nyhedsbrevet sker på grundlag af dit samtykke.

De oplysninger, vi indsamler om dig og din adfærd i forbindelse med din brug af nyhedsbrevet, anvender vi til at forbedre vores service og indhold, så vi i fremtiden kan blive endnu bedre til at målrette og tilpasse indholdet i vores nyhedsbreve efter dine interesser. Vi behandler dine personoplysninger til disse formål efter reglen i databeskyttelsesforordningens artikel 6, stk. 1, litra f. Hvis du ikke ønsker, at vi behandler dine oplysninger til disse formål, har du til enhver tid ret til at gøre indsigelse mod behandlingen.

Oplysninger om din brug af nyhedsbrevet anvender vi herudover til statistiske formål i anonymiseret form.

Dine oplysninger behandles fortroligt og sikkert

Vi opbevarer dine oplysninger fortroligt og sikkert. Vi har implementeret de fornødne tekniske og organisatoriske sikkerhedsforanstaltninger, der sikrer, at dine oplysninger hændeligt eller ulovligt tilintetgøres, fortabes eller forringes, samt mod at de kommer til uvedkommendes kendskab, misbruges eller i øvrigt behandles i strid med persondatalovgivningen.

Vi bruger en underleverandør til vores drift af IT. Vi har sikret, at vores IT-udbyder er underlagt samme forpligtelse, og at de alene handler på vores instruks.

Hvor ofte udsendes nyhedsbreve?

Vi udsender vores nyhedsbrev, når vi mener, at vi har noget vigtigt eller nyt at fortælle dig. Nyhedsbrevet udkommer ikke med faste intervaller. Det er derfor forskelligt, hvor ofte du kan forvente at modtage nyhedsbreve fra os. Vi bestræber os dog på at begrænse antallet, så vores nyhedsbreve ikke fylder hele din indbakke.

Vi videregiver ikke dine oplysninger

Vi videregiver ikke dine oplysninger til andre i kommerciel henseende. Vi videregiver kun oplysninger, hvis vi er forpligtet til det efter loven, eller hvis vi forpligtet til det efter en retskendelse.

Du kan altid rette eller ændre dine kontaktoplysninger

Du kan til enhver tid ændre eller rette i dine kontaktoplysninger (din e-mailadresse og navn) ved at afmelde dig nyhedsbrevet, og derefter tilmelde dig igen eller ved at sende en e-mail til tvc@dahllaw.dk, hvori du angiver ændringsønsker.

Det er beskrevet nedenfor, hvordan du framelder dig vores nyhedsbrev.

Du kan altid afmelde dig yderligere henvendelser

Du kan til enhver tid trække dit samtykke tilbage og framelde dig nyhedsbrevet. Når du har frameldt dig nyhedsbrevet, modtager du ikke yderligere fra os, medmindre du har givet andet samtykke til, at vi må henvende os til dig. Vi sender dig dog en bekræftelse på, at vi sletter dig fra modtagerlisten for vores nyhedsbrev, og vi sletter derefter dine oplysninger på vores modtagerliste.

Nyhedsbrevet kan afmeldes ved at klikke på linket ”afmeld nyhedsbrev”, som er indeholdt i hvert nyhedsbrev, du modtager fra os. Du kan også afmelde nyhedsbrevet ved at sende en e-mail til tvc@dahllaw.dk, hvori du oplyser dit navn og din e-mailadresse.

Hvor længe opbevarer I oplysningerne om mig?

Vi opbevarer og behandler dine oplysninger lige så længe, som du er tilmeldt vores nyhedsbrev. Hvis du afmelder dig fra nyhedsbrevet, sletter vi dine oplysninger.

Hvis du framelder dig vores nyhedsbrev, anonymiseres alle statistiske data om din brug af nyhedsbrevet. Anonymiseringen sker på en sådan måde, at det ikke efterfølgende er muligt at deanonymisere oplysningerne igen.

Dine øvrige rettigheder efter persondatalovgivningen

Du har til enhver tid mulighed for at gøre brug dine rettigheder efter persondatalovgivningen.

Du kan bl.a. anmode om indsigt i de personoplysninger, som vi behandler, samt gøre indsigelse mod behandlingen af oplysningerne. Du kan desuden anmode om berigtigelse eller sletning af eventuelle ukorrekte oplysninger om dig selv, trække et samtykke til behandling af dine personoplysninger tilbage samt gøre din ret til dataportabilitet gældende. I visse tilfælde kan du endvidere have ret til at få behandlingen af dine personoplysninger begrænset.

Hvis du ønsker at gøre brug af én eller flere af dine rettigheder, kan du kontakte cbm@dahllaw.dk.

Hvis du er uenig, i den måde vi behandler oplysninger om dig på, kan du klage til Datatilsynet.

Du modtager nu DAHL Nyt

Forretningsområder du ønsker info om:

  • Intet valgt

Din information

Du kan altid trække dit samtykke tilbage og afmelde dig vores nyhedsbrev

Accepter betingelserne