Hvad er indberetningspligtig efter DAC6?

For at identificere, hvorvidt der skal ske indberetning, skal det først fastlægges, om en grænseoverskridende ordning er indberetningspligtig.

Der er tre betingelser, som alle skal være opfyldt, for at en indberetningspligt bliver aktuel:

• Der skal være tale om en ordning
• Ordningen skal være grænseoverskridende
• Den grænseoverskridende ordning skal opfylde mindst ét af 26 kendetegn

Opfylder en grænseoverskridende omstrukturering betingelserne?

Den første betingelse er, at der skal være tale om en ordning. Ved ordning forstås aftaler, planer m.v. i bred forstand. En omstrukturering er et transaktionsbaseret tiltag og vil utvivlsomt opfylde kravene til at være en ordning. Den første betingelse er dermed opfyldt.

Den anden betingelse er, at den pågældende transaktion skal være grænseoverskridende. En grænseoverskridende omstrukturering kan f.eks. være en grænseoverskridende fusion, en grænseoverskridende spaltning, en grænseoverskridende tilførsel af aktiver eller en grænseoverskridende aktieombytning. Det grænseoverskridende element forudsætter, at der er involveret mindst to landes jurisdiktioner. Det grænseoverskridende element er derfor også opfyldt.

Den tredje og sidste betingelse, er at en af 26 objektive kendetegn skal være opfyldt, for at der foreligger indberetningspligt. Ved vurderingen af dette må man have for øje, at grænseoverskridende omstrukturering ofte har til sigte at skulle ske med succession eller i hvert fald så skattemæssigt opportunt som muligt. En række grænseoverskridende omstruktureringer har derfor afsæt i skattemæssige overvejelser. Den skattemæssige overvejelse er dog selve retsvirkningen af omstruktureringen og sjældent formålet hermed. Det vil derfor ikke være det primære formål at opnå en skattefordel ved omstruktureringen.

Hvornår opfylder en omstrukturering ét af de 26 kendetegn?

Nedenfor gennemgås de typiske eksempler på omstrukturering, hvor et kendetegn vil kunne blive opfyldt.

Indtægt omdannes til kapital (B2)

Ved en aktieombytning opnår man mulighed for, at der kan udloddes skattefri udbytte fra et selskab til et andet. Man kan derfor overveje, om transaktionen er omfattet af kendetegn B2 om indtægter, der omdannes til kapital mv. Dette er dog ikke tilfældet. Dels vil det primære formål næppe være opfyldt, og dels ændres der ikke på en indtægtstype ved en aktieombytning. Udlodder moderselskabet til den fysiske person, der er kapitalejer, vil beskatningen være den samme – uanset om der er et holdingselskab eller ej.

Overførsel af immaterielle aktiver (E2)

Overførsel af immaterielle aktiver, der er svære at værdiansætte, er behandlet som kendetegn E2 i DAC6.

Kendetegn E2 vedrører de ordninger, hvor der sker grænseoverskridende overførsel af immaterielle aktiver f.eks. varemærker, patenter, copy rights mv. mellem forbundene foretagender.

I tilfælde hvor der f.eks. ikke er pålideligt materiale til sammenligning, vil der kunne indtræde en indberetningspligt efter DAC6 ved en grænseoverskridende overdragelse af det immaterielle aktiv mellem forbundene foretagender.

Hvis der overdrages kapitalandele i selskaber, der ejer immaterielle aktiver, er det ikke omfattet af dette kendetegn. En omstrukturering vil dog godt kunne indebære, at der - f.eks. ved en skattefri tilførsel af aktiver - overføres immaterielle aktiver mellem forbundne foretagender. Hvis de immaterielle aktiver er svære at værdiansætte, vil der kunne indtræde en indberetningspligt efter DAC6.

Overførsel af funktioner, risici og/eller aktiver (E3)

Overførsel af funktioner og risici og/eller aktiver, er behandlet som kendetegn E3 i DAC6.

Kendetegn E3 vedrører de ordninger, hvor der sker en grænseoverskridende overførsel af funktioner, risici og/eller aktiver mellem forbundne foretagender, hvor overdragerens forventede årlige indtægter før renter og skat halveres.

Et eksempel på en overførsel af en funktion kan f.eks. være, at en salgsfunktion flyttes til et forbundne foretagende i et andet land, hvorved omsætningen i f.eks. det danske selskab mere end halveres. I så fald vil der skulle ske en indberetning til Skatteforvaltningen efter DAC6. Overførslen af funktioner kan f.eks. identificeres via budgetter eller lignende. Omstruktureringen kan være en fusion, spaltning, tilførsel af aktiver.

En omstrukturering vil derfor kunne medføre, at aktiver eller en funktion flyttes fra et selskab til et andet, hvis overdragerens forventede årlige indtægter før renter og skat halveres. Da vil det kunne medføre en indberetningspligt efter DAC6.

En grænseoverskridende omstrukturering skal derfor som udgangspunkt ikke indberettes efter DAC6. Hver situation skal dog vurderes konkret.

Kontakt DAHLs DAC6-Task Force

I DAHL har vi nedsat en task force af jurister, som er specialiseret i DAC6, bestående af Bent Ramskov, Malene Britt Hansen og Siw Ryan. Alle kan de bistå med løsning af opgaver og besvarelse af spørgsmål om DAC6. Hvis du er interesseret i at vide mere om DAC6, kan du downloade vores Q&A, som besvarer nogle af de mest centrale spørgsmål om DAC6 og indberetningspligten.

Fire af DAHLs specialister står bag bogen ”Indberetning af grænseoverskridende ordninger - DAC6” (2020). Bogen indeholder en juridisk gennemgang af den EU-retlige regulering af DAC6 samt implementeringen heraf i dansk ret. Som læser får du et udførligt indblik i de betingelser, der skal opfyldes, for at man får en indberetningspligt, hvornår og hvordan man skal indberette, og hvad manglende indberetninger måtte kunne medføre. Klik her for at downloade bogens indledning og 1. kapitel. Bogen er udgivet af Karnov Group (for mere info).

Desuden har DAHLs DAC6-Task Force lavet et webinar om DAC6, som du gratis kan hente her.